A futura Lei dos Mercados Digitais visa a criação de regras sobre o que as empresas tecnológicas, nomeadamente as que têm um estatuto de gatekeepers (intermediárias de conteúdos).

O Conselho da União Europeia (UE) e o Parlamento Europeu chegaram, no final de março 2022, a um acordo sobre a lei que regulará a concorrência nos mercados digitais, prevendo pesadas multas para as plataformas que não cumprirem.

A Lei dos Mercados Digitais (DMA) irá colocar na lista negra certas práticas utilizadas pelas grandes plataformas que atuam como «guardiãs» e permitir à Comissão realizar investigações de mercado e sancionar comportamentos não conformes.

O texto acordado pelos negociadores do Parlamento e do Conselho visa as grandes empresas que fornecem os chamados «serviços centrais de plataformas» mais propensos a práticas comerciais desleais, tais como redes sociais ou motores de pesquisa, com uma capitalização de mercado de pelo menos 75 mil milhões de euros ou um volume de negócios anual de 7,5 mil milhões. 

Para serem designadas como «porteiros», estas empresas devem também prestar determinados serviços, tais como navegadores, mensagens de chat ou redes sociais, que têm pelo menos 45 milhões de utilizadores finais mensais na UE e 10 000 utilizadores empresariais anuais.

Os legisladores da UE concordaram que os maiores serviços de mensagens (como WhatsApp, Facebook Messenger ou iMessage) terão de cooperar com plataformas de mensagens mais pequenas, se assim o solicitarem. 

Os utilizadores de plataformas pequenas ou grandes poderão então trocar mensagens, enviar ficheiros ou fazer videochamadas através de aplicações de mensagens, dando-lhes assim mais escolha. 

Quanto à obrigação de interoperabilidade (a capacidade de um sistema (informatizado ou não) de se comunicar de forma transparente (ou o mais próximo disso) com outro sistema) das redes sociais, os colegisladores concordaram que tais disposições de interoperabilidade serão avaliadas no futuro.

O Parlamento também garantiu que a combinação de dados pessoais para publicidade dirigida só será permitida com o consentimento explícito do guardião do portal. 

Conseguiram também incluir um requisito para permitir aos utilizadores escolher livremente o seu navegador, assistentes virtuais ou motores de busca.

Se um guardião não cumprir as regras, a Comissão pode impor multas até 10% do seu volume de negócios total a nível mundial no exercício financeiro anterior, e 20% em caso de infrações repetidas. 

Em caso de infrações sistemáticas, a Comissão pode proibi-las de adquirir outras empresas durante um determinado período de tempo.


O DMA e a Publicidade

Infelizmente, existem alguns conceitos no DMA que penso serem ativamente maus, particularmente quando se trata de publicidade. 

Considere esta secção:

As condições onde os porteiros prestam serviços de publicidade online a utilizadores empresariais, incluindo tanto anunciantes como editores, são frequentemente pouco transparentes e opacas. 

Esta opacidade está em parte ligada às práticas de algumas plataformas, mas também se deve à enorme complexidade da publicidade programática dos tempos modernos. Considera-se que o sector deixou de ser transparente após a introdução de nova legislação sobre privacidade, e espera-se que se torne ainda mais opaco com a anunciada remoção de cookies de terceiros. Isto leva frequentemente a uma falta de informação e conhecimento dos anunciantes e editores sobre as condições dos serviços de publicidade que adquiriram e prejudica a sua capacidade de mudar para fornecedores alternativos de serviços de publicidade em linha. 

Além disso, os custos da publicidade em linha são provavelmente mais elevados do que seriam num ambiente de plataforma mais justo, mais transparente e contestável. 

Estes custos mais elevados refletir-se-ão provavelmente nos preços que os utilizadores finais pagam por muitos produtos e serviços diários que dependem da utilização de publicidade. 

As obrigações de transparência devem, portanto, exigir que os gatekeepers forneçam aos anunciantes e editores a quem fornecem serviços de publicidade, gratuitamente, de forma eficaz, de alta qualidade, contínua e em tempo real, quando solicitados e na medida do possível, com informações que permitam a ambas as partes, compreender o preço pago por cada um dos diferentes serviços de publicidade fornecidos como parte da cadeia de valor da publicidade relevante e a disponibilidade e visibilidade da publicidade.  

Em primeiro lugar, é mencionado o crédito por admitir que iniciativas anteriores da UE como a GDPR tornaram tudo pior. 

O que é impressionante neste parágrafo, porém, são todas as suposições – note-se o uso da palavra «provável» em frases como «os custos da publicidade online são provavelmente mais elevados do que seriam num ambiente de plataforma mais justo, mais transparente e contestável». 

Parece certamente útil verificar se as declarações causais são realmente verdadeiras antes de fazer leis importantes tentando alterar esses resultados causais; isto é particularmente relevante para a publicidade online, dado que a maioria da publicidade digital se baseia em formatos de leilão baseados em resultados, em que o preço é fixado pelos compradores e não pelos vendedores para resultados explícitos. 

Já escrevi sobre o tema da publicidade digital em vários artigos (talvez possa ajudar aos legisladores)

Por outras palavras, há muitas provas que sugerem que a causalidade assumida é completamente errada.

Não é uma surpresa que outras propostas em torno da publicidade acabem por ter o efeito contrário: elas tornarão a publicidade mais difícil de medir e, portanto, mais cara. 

Por exemplo, o DMA restringe as plataformas de incorporar dados comerciais – como se um utilizador tivesse ou não comprado algo – na sua publicidade. 

Isto é, em termos gerais, semelhante ao App Tracking Transparency (ATT), e já conhecemos os resultados disso: menos transparência e preços mais elevados para os anunciantes, sem redução significativa na recolha de dados.


Interoperabilidade das mensagens

Na proposta sobre a interoperabilidade das mensagens, a UE errou com este material, tanto a nível micro, como macro. 

A partir do DMA:

A falta de características de interligação entre os serviços de gatekeeper pode afetar substancialmente a escolha e capacidade de comutação dos utilizadores devido à incapacidade do utilizador final de reconstruir ligações e redes sociais fornecidas pelo gatekeeper, mesmo que seja possível o multi-homing. 

Por conseguinte, deve ser permitido a qualquer fornecedor de serviços de plataformas centrais equivalentes interligar-se com os serviços de comunicação interpessoal ou de redes sociais independentes dos gatekeepers, a pedido destes e gratuitamente. 

A interconexão deve ser fornecida nas condições e qualidade disponíveis ou utilizadas pelo guardião, garantindo ao mesmo tempo um elevado nível de segurança e proteção de dados pessoais. 

No caso particular dos serviços de intercomunicação dependentes do número, os requisitos de interconexão devem significar a possibilidade de terceiros fornecedores solicitarem acesso e interconexão para características como texto, vídeo, voz e imagem, enquanto devem fornecer acesso e interconexão em características básicas, tais como mensagens, gostos e comentários para serviços de redes sociais.

O bloqueio baseado em rede é certamente uma coisa real, mas propor a interoperabilidade como solução, particularmente na forma como está proposta tem tudo para correr mal.

A primeira objeção é de ordem prática: a interoperabilidade tornará excecionalmente difícil, se não impossível, a manutenção da encriptação de ponta a ponta através dos serviços e reduzirá as características ao estatuto de menor denominador comum. 

É revelador que mesmo as defesas desta medida, na sua maioria, acenam com estas preocupações ou insistem alegremente que valem a pena ser trocadas.

E exemplos não faltam que a pirataria informática tem aumentado, portanto, facilitar acessos trará problemas.

A segunda questão é que o DMA não consegue compreender que as aplicações e serviços modernos são integrados por grosso: 

O WhatsApp, o Messages ou Snapchat é a aplicação e o serviço em si, tudo integrado. Esta proposta assume que a componente de serviço e a componente de aplicação são distintas (é especificamente aqui que surgem as questões de encriptação end-to-end e namespace; serviços totalmente integrados ultrapassam estas questões através do controlo de tudo.

É útil considerar o correio eletrónico e os SMS, dois padrões de mensagens verdadeiramente abertos, como contraste. 

O correio eletrónico baseia-se no protocolo Simple Mail Transfer Protocol (SMTP), definido pela primeira vez em 1971, e alargado com o Extended Simple Mail Transfer Protocol (ESMTP) em 1995. 

O SMS, entretanto, baseia-se nos padrões GMS definidos em 1986 (a primeira mensagem não foi enviada até 1992). Note-se a uniformidade em ambos os casos: a norma foi concebida primeiro, e a proliferação de clientes veio mais tarde.

Esta ordem de operações é a chave da interoperabilidade:
Primeiro o protocolo, depois as aplicações. 

A proposta da UE, porém, ignora completamente isto: existe a expectativa de que os serviços autónomos, tendo já inovado e adquirido clientes, se tornem interoperáveis depois do facto, não importa, as suas ofertas de mercado. 

A verdade é que já temos mensagens interoperáveis – chamam-se SMS e e-mail – e ambas são extremamente valiosas e, na medida em que são limitadas, provas de que a interoperabilidade vem com certos custos em termos de inovação e segurança.

De facto, pode argumentar-se que estes requisitos de interoperabilidade são em si mesmos uma analogia para a posição global da UE perante a tecnologia: a abordagem adequada seria definir primeiro um protocolo e assim atrair a inovação; o erro é tentar aliviar a inovação depois do facto, quebrando o que funciona no processo. 

No entanto, é exatamente isso que a UE está a fazer em termos gerais: o DMA não se aplica a nenhuma empresa europeia e não contém qualquer tipo de visão afirmativa pró-inovação da tecnologia.

É um imposto sobre as empresas americanas que, como qualquer outra lei tecnológica da UE, tornará as coisas piores para todos.

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